春節(jié)剛過，對于那些過節(jié)期間一直在加班的人來說，能不能拿到加班費(fèi)是他們時下最關(guān)心的問題。
是不是所有春節(jié)期間上班的人都能享受“3倍工資”？加班該如何認(rèn)定？萬一碰上一個“摳門”的老板又該怎樣討要加班費(fèi)？圍繞這些問題，今天，記者采訪了北京市朝陽區(qū)人民法院民一庭副庭長陳闖。
勞務(wù)關(guān)系不享受3倍工資
除夕夜，當(dāng)大多數(shù)人與家人一起吃團(tuán)圓飯、看春節(jié)晚會的時候，酒店、商場、超市、醫(yī)院、公交、鐵路、建筑工地等許多崗位上，都有勞動者在堅(jiān)守崗位，再加上公安機(jī)關(guān)等必須正常運(yùn)轉(zhuǎn)的政府部門，大年三十還在上班的人可真不少。
按法律規(guī)定，除夕屬于春節(jié)3天的法定假日，用人單位要支付日常工資3倍的加班費(fèi)。但是陳闖明確告訴《法制日報(bào)》記者，“不是人人都能索要3倍工資”。他說，這一法律規(guī)定，只適用于與用人單位存在勞動關(guān)系、受勞動法調(diào)整的勞動者?！耙虼耍泄珓?wù)員都不能享受3倍工資。”
“比如朱軍、周濤等中央電視臺春節(jié)晚會的主持人，屬于央視的員工，他們和春晚之間屬于勞動關(guān)系，所以可以享受3倍的工資待遇。但大多數(shù)參加春晚的演員與春晚節(jié)目組或者中央電視臺之間不存在勞動關(guān)系，而屬于勞務(wù)關(guān)系，因此，不享受3倍工資待遇?！标愱J說，目前家政服務(wù)屬于特殊用工，保姆與雇主之間不存在勞動關(guān)系，現(xiàn)行的加班工資規(guī)定也無法覆蓋保姆這一人群。
并非所有值班都有加班費(fèi)
“大年初一，我坐在家里寫企劃案，誰來給我付加班費(fèi)？”一位網(wǎng)友在微博里抱怨道。
陳闖直言，是不是加班，首先要看該工作是不是由用人單位安排的，節(jié)日自行加班不能享受3倍工資。如果用人單位在安排工作時也認(rèn)可勞動者在家里加班的這種形式，可以認(rèn)定為“加班”。
而在春節(jié)期間值班算不算加班呢？
“那要看值班是否從事和平時一樣的勞動?！标愱J說，如果勞動者從事的工作與往日正常上班相同，一般可被認(rèn)定為加班；如果僅僅是因?yàn)閱挝话踩⑾?、假日等需要?dān)任單位臨時安排的與其本職工作無關(guān)的值班，勞動爭議機(jī)構(gòu)將難以被認(rèn)定為加班。
他還告訴《法制日報(bào)》記者，由于崗位不同，可能實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時制，也有可能實(shí)行不定時工時制或者綜合工時制。只要是經(jīng)過審批，員工在勞動合同中也做了約定，“即便是法定節(jié)假日輪上了，也不能認(rèn)定為加班?！?/P>
擔(dān)心“砸飯碗”單獨(dú)起訴少
據(jù)智聯(lián)招聘網(wǎng)和某網(wǎng)站聯(lián)合進(jìn)行的一項(xiàng)調(diào)查顯示，“拿不到加班費(fèi)，高達(dá)71.3%的職場人士選擇默默忍受”。許多人擔(dān)憂，較真追討加班費(fèi)會丟了飯碗。
“在這一點(diǎn)上，勞動者會有一個利益的權(quán)衡?！标愱J說，單獨(dú)為了追討節(jié)假日加班費(fèi)起訴到法院的少之又少。絕大多數(shù)都是因?yàn)榕c用人單位存在其他嚴(yán)重的勞動爭議，將其作為其中的一項(xiàng)訴求進(jìn)行主張。
他表示，除了法律規(guī)定的出現(xiàn)自然災(zāi)害等4種特殊情況，用人單位不能強(qiáng)迫勞動者在春節(jié)期間加班。如果用人單位事先未與員工及工會協(xié)商或者用人單位安排的加班違反了勞動法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，員工有權(quán)拒絕加班。
如果用人單位拒不支付或未依法足額支付勞動者加班工資的，第一可向勞動部門申請仲裁；第二，可向各區(qū)縣勞動監(jiān)察大隊(duì)舉報(bào)，由勞動監(jiān)察機(jī)構(gòu)立案幫助職工維護(hù)合法權(quán)益。
法官提示
保存好加班證據(jù)有利于維權(quán)
本報(bào)記者李娜
在加班過程中，勞動者到底該如何維護(hù)自己的合法權(quán)益？
陳闖建議，要注意保存好加班的證據(jù)。例如假日加班的打卡記錄、值班安排記錄、工作數(shù)量統(tǒng)計(jì)單據(jù)等，如果工作中接觸到一定要有留存的意識。另外，不能怕麻煩，要履行完備的加班審批手續(xù)。實(shí)際上，履行申請、批準(zhǔn)、確認(rèn)等諸多環(huán)節(jié)是保存證據(jù)的好時機(jī)，加班審批單是證明單位安排加班的有力證據(jù)。
相對于仲裁、訴訟，向勞動監(jiān)察部門舉報(bào)，由其對用人單位進(jìn)行查處較為快捷方便，勞動者不妨以此作為第一維權(quán)渠道。
除夕到初二加班一定要“補(bǔ)錢”
陳闖告訴《法制日報(bào)》記者，2011年春節(jié)假期分為兩類：一類是法定節(jié)假日，即除夕、正月初一、初二；另一類是休息日，從正月初三到初六共4天。
根據(jù)現(xiàn)行勞動法，用人單位在法定節(jié)假日安排勞動者工作，不能以安排補(bǔ)休代替加班工資。勞動者在法定節(jié)假日加班，用人單位應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定支付不低于工資的300%的工資報(bào)酬：即在除夕到年初二加班，日加班工資=月工資收入÷21.75天(月計(jì)薪天數(shù))×300%。
在2月5日至8日期間安排加班，可先安排補(bǔ)休，如不給補(bǔ)休，則應(yīng)按不低于勞動者本人日或小時工資的200%支付加班工資。即日加班工資=月工資收入÷21.75天(月計(jì)薪天數(shù))×200%。
“所以，春節(jié)前3天加班一定要‘補(bǔ)錢’,后4天可以‘補(bǔ)休’?！标愱J說。
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